丽水市人民政府

行政复议决定书

　                                                                                     丽政复〔2023〕106号

申请人：颜某某。

被申请人：丽水市综合行政执法局。

申请人颜某某因不服被申请人丽水市综合行政执法局实施的违建抄告行为，于2023年8月14日向丽水市人民政府申请行政复议，本机关依法予以受理，现已审理终结。　　　　　　　　　　　　　                                                                                                                      

申请人称：申请人的房屋系合法购得，并依法办理房产所有权证；被申请人未经法定程序，在未告知申请人的情况下，违法将申请人房屋进行行政限制，侵犯了申请人的合法权益；申请人请求撤销被申请人实施的违建抄告行为。

被申请人答复称：被申请人根据相关线索，在对申请人房屋进行现场查看后初步认为存在违法建设情况，根据《丽水市违法建筑处置办法》第二十八条第一款第二项的规定，函告不动产登记机构，由不动产登记机构依据法定职权以及文件要求，依法作出相应的行政限制行为，故被申请人的函告文件系行政部门间工作配合的内部往来文件，系不动产登记机构作出相关行为的证据，仅作为内部证明使用，并不直接对当事人的权利义务产生影响，不具有可复议及可诉性；被申请人请求驳回申请人的复议申请。

经审理查明：申请人享有坐落莲都区某小区5幢1单元20**室房屋的产权；2022年1月29日，被申请人向丽水市不动产登记中心（简称不动产登记中心）发送存在违建抄告函称，“莲都区某5幢2001室（业主： ），建筑物立面范围内独立空间现浇顶、底部楼顶。附件：现场照片”；2023年8月14日，申请人从该不动产登记中心查询获知其房屋登记信息“限制状态”一栏中载明“房产：无查封，有抵押，存在违法建筑，暂缓办理不动产转移登记申请、抵押登记申请人……”；申请人不服，故申请行政复议。

行政复议期间，承办人于2023年9月26日组织被申请人利用无人机拍照方式对申请人房屋进行了现场勘验；结合房屋平面图和现场外立面情况，可以确认申请人房屋南侧中间上空部位，以及北侧中间及东北处原上空部位均已被玻璃窗等实际封闭使用。

另查明，《丽水市违法建筑处置办法》（丽政办发〔2020〕3号，行政规范性文件编号ZJKC01-2020-0002）第二十八条第（二）项规定“违法建筑未处理完毕前，有关部门、单位根据相关规定和违法建筑执法机关的违法建筑情况通报，不予提供登记、许可、服务等业务……（二）对存在违法建设的房屋，违法建筑执法机关应当及时将违法建设情况函告不动产权登记机构，在违法建筑处置决定执行完毕前，不动产登记机构不得办理涉及的违法建筑或与违法建筑不可分割的不动产权转移登记、抵押登记申请。”

上述事实有丽房权证莲都区字第01228701号房屋所有权证、丽水市不动产权属信息查询记录、存在违建抄告函及照片、存在（或已消除）违法建筑情况告知流程截图、房屋平面图、（现场勘察）说明、房屋外立面照片等证据证实。

本机关认为：为实施城乡规划、推进违法建筑的防控和治理，我市制定行政规范性文件《丽水市违法建筑处置办法》，被申请人应当遵照执行，故其可以根据该办法第二十八条第（二）项的规定将申请人房屋存在的违建情况函告相关职能部门；但其所函告的违法建设情况，应当是经调查后依法认定的违法事实，其实质属于被申请人履行违法查处职责、实施行政处罚程序的过程性行为，但其函告后并未进一步实施行政处罚，且导致不动产登记机构暂缓为申请人办理相关不动产登记的后果，事实上影响了当事人的权利义务，申请人申请行政复议，符合法律规定，被申请人称其函告行为不具有可复议及可诉性的意见于法无据，本机关不予采纳；被申请人实施函告行为时，仅依据申请人房屋所在建筑的外立面照片即对申请人房屋存在违法建筑进行了确认，既未尽责调查，又未事先告知并听取申请人的陈述申辩意见，违反了《中华人民共和国行政处罚法》等程序规定；行政复议期间，本机关组织被申请人现场勘验的情况，根据申请人对房屋相应镂空部位均已封闭使用的情况可以确认其房屋存在违建的事实，被申请人违建抄告的内容并无不当，申请人请求予以撤销，本机关亦不予支持。为此，依照《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十五条的规定，决定如下：

确认被申请人丽水市综合行政执法局于2022年1月29日对坐落丽水市莲都区某小区5幢1单元20**室房屋作出的存在违建抄告（函）行为违法。

申请人如不服本复议决定，可在收到本决定书之日起十五日内依法向人民法院提起行政诉讼。

                                                                                           丽水市人民政府

                                                                                                                              2023年9月26日